關于小股東是否參與業績承諾上市公司收購案例

 

目前對于重大資產重組中上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人以外的交易對方是否需要承擔業績承諾無明確規定。實踐中操作手法主要有：由參與利潤承諾股東承擔不參加利潤承諾股東的利潤補償義務（但是部分原本不參與利潤承諾股東在交易所/證監會反饋之后承諾承擔利潤承諾及利潤補償義務）；不參與利潤承諾股東估值折價兩種做法。

 

一、法律依據

《重組管理辦法》第三十五條規定，采取收益現值法、假設開發法等基于未 來收益預期的方法對擬購買資產進行評估或者估值并作為定價參考依據的，上
市公司應當在重大資產重組實施完畢后 3 年內的年度報告中單獨披露相關資產 的實際盈利數與利潤預測數的差異情況，并由會計師事務所對此出具專項審核
意見；交易對方應當與上市公司就相關資產實際盈利數不足利潤預測數的情況 簽訂明確可行的補償協議。上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關上市公司與交易對方可以根據市場化原則，自主協商是否采取業績補償和每股收益填補措施及相關具體安排。

中國證監會上市部 2016 年 1 月 15 日公布的《關于并購重組業績補償相關問 題與解答》規定，無論標的資產是否為其所有或控制，也無論其參與此次交易
是否基于過橋等暫時性安排，上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的 關聯人均應以其獲得的股份和現金進行業績補償。

根據前述規定，目前對于重大資產重組中上市公司的控股股東、實際控制人 或者其控制的關聯人以外的交易對方是否需要承擔業績承諾無明確規定。

 

二、實踐操作

 

（一） 由參與利潤承諾股東承擔不參加利潤承諾股東的利潤補償義務（但是部分原本不參與利潤承諾股東在交易所/證監會反饋之后承諾承擔利潤承諾及利潤補償義務）

 

1. 案例：恒天海龍股份有限公司收購妙聚網絡

公告：發行股份購買資產并募集配套資金暨關聯交易報告書（草案）

收購概要：

本次交易中，標的公司的股東京江美智未參與業績對賭，主要原因系由于京 江美智是標的公司的財務投資者，并未實質性的參與標的公司的實際經營管理，
僅作為財務投資者享受財務投資收益；且京江美智與上市公司控股股東及實際控制人、標的公司的控股股東及實際控制人不存在關聯關系。此外，京江美智亦未 參與本次交易中的超額業績獎勵機制。

	比例	對價	相對估值
蕪湖義善容	75%	1,293,000,000	1724000000
京江美智	25%	431,000,000	1724000000

  無交易折價。

 

2. 案例：廣譽遠發行股份購買資產

公告：廣譽遠：發行股份購買資產并募集配套資金暨關聯交易報告書（草案）

收購概要：

本次交易中，交易對方鼎盛金禾、磐鑫投資不參與業績承諾和補償，其受讓 18%山西廣譽遠的股權作為交易一部分其所對應業績承諾同時由東盛集團提供 業績承諾和補償，即東盛集團以本次交易全部 40%山西廣譽遠股權所對應的交易對價對上市公司提供業績承諾和補償。

 

3. 案例：潤邦股份收購浙江正潔環境科技有限公司

公告：江蘇潤邦重工股份有限公司發行股份及支付現金購買資產并募集配套資金報告書

公告時間：2016年5月7日

收購概要：

根據《購買資產暨利潤補償協議》及其補充協議，錢江創投不參與業績承諾，

主要原因系錢江創投作為財務投資者，僅持有標的公司 5.56%的股權，并未實質

性地參與標的公司的實際經營管理。同時，錢江創投與上市公司控股股東及實際

控制人、標的公司的控股股東及實際控制人均不存在關聯關系。

由于錢江創投不參與業績承諾，其對應業績補償義務由其他交易對方按照各 自在標的公司的持股比例分攤。

估值相同。

 

4.   案例：北部灣發行股份購買資產

公告：國信證券股份有限公司關于中國證監會對北部灣旅游股份有限公司發行股份購買資產行政許可項目審查一次反饋意見的回復說明及核查意見

概要：

證監會主要關注：補充披露楊宇作為關聯方不參與業績承諾的原因，是否存在為上市公司控股股東、實際控制人及其相關方代持股份的行為。

回復：不存在代持情形，但是根據 2016 年 4 月 11 日簽署的《利潤補償補充協議》，交易增加楊宇作為補償義務人承擔利潤補償義務。

 

5. 案例：科達集團股份收購資產

公告：科達集團股份有限公司關于上海證券交易所《關于對科達集團股份有限公司
發行股份及支付現金購買資產并募集配套資金暨關聯交易報告書（草案）信息披露的問詢函》

公告時間：2016-04-12

禹航基金作為上市公司的關聯方不參與業績承諾，并非表明相關方對標的資產未來實現業績承諾缺乏信心，系其作為財務投資人之角色并未直接參與各標的公司的日常經營決策，并經過各方商業談判所決定，符合市場一般情形，并不違反相關法律法規的規定。

 

6. 案例：ST興業收購資產

公告：*ST興業：關于中國證監會行政許可項目審查一次反饋意見的回復

業績承諾補償義務人為廣匯集團，交易對方廣匯化 建不參與業績補償。請你公司補充披露上述補償安排是否符合我會相關規定。請獨立財務顧問和律師核查并發表明確意見。

答復：為更好的保護上市公司和中小股東利益，經上市公司第八屆董事會 2016 年第四次會議審議通過， 2016 年 5 月 19 日， 上市公司與廣匯集團、 廣匯化建簽署了《盈利預測補償協議之補充協議（二）
》，協議約定：各方一致同意， 各補償義務人按照其各自在本次交易中獲得的對價股份比例承擔《盈利預測補償協議》及本補充協議約定的任何補償義務。各補償義務人就《盈利預測補償協議》及本補充協議約定的任何補償義務對上市公司承擔連帶責任。

 

7. 案例：金城醫藥收購資產

公告：金城醫藥：關于發行股份購買資產并募集配套資金暨關聯交易申請反饋意見的回復

摘要：

上市公司控股股東金城實業為錦圣基金的有限合伙人，錦圣基金不參與業績補償。請你公司結合金城實業在合伙企業中的權利義務安排，補充披露金城實業不參與業績補償是否符合我會相關規定。請獨立財務顧問核查并發表明確意見。

回復：

根據錦圣基金合伙協議對金城實業在合伙企業中權利義務的安排，金城實業作為錦圣基金的有限合伙人只對應享有有限合伙人的權利和承擔相應的義務。

但是為切實保障上市公司中小股東利益，經與上市公司及錦圣基金友好協商，金城實業承擔本次業績承諾補償義務人，與達孜創投、韓秀菊、楊軍共同承擔業績承諾補償責任。本次重組的業績補償承諾安排符合《重組管理辦法》等法律法規的規定。

 

（二）不參與利潤承諾股東估值相對折價

 

1. 案例：湖北鼎龍化學股份有限公司收購旗捷科技

公告：鼎龍股份：發行股份及支付現金購買資產并募集配套資金報告書摘要（修訂稿）

公告時間：2016年5月

 

考慮到本次交易中，上海翔虎不參與業績承諾，而舟山旗捷參與業績對賭，并按照比例承擔5%業績補償責任，與其持股比例一致。

	旗捷科技比例	交易作價	估值
上海翔虎	19%	7,800.00	41,052.63
舟山旗捷	5%	2,200.00	44,000.00

舟山旗捷估值相對上海翔虎高7.18%。

 

2. 案例：浙江金科過氧化物股份有限公司收購杭州哲信

公告：浙江金科：發行股份及支付現金購買資產并募集配套資金暨關聯交易報告書（修訂稿）

公告時間：2016年4月

摘要：

參與業績承諾的交易對方王健、 方明合計持有杭州哲信58.94%股權，交易對
價為173,527.4450萬元。不參與業績承諾的交易對方源開鼎盛、 凱泰投資、 銀江 股份、 濱江眾創、 錢江創投、
朗聞谷珪、 吳劍鳴合計持有杭州哲信41.06%股權， 交易對價為116,472.5550萬元。

	持股比例	交易對價	相對估值
參與業績承諾的交易對方	58.94%	173,527.45	294413.7
不參與業績承諾的交易對方	41.06%	116,472.56	283664.3

參與業績承諾的交易對方相對于不參與業績承諾的交易對方，估值高4%

 

3. 案例：哈爾濱譽衡藥業股份有限公司收購上海華拓

公告時間：2016年3月

摘要：

2014 年 1 月 10 日，公司與寧波睿識潤天投資合伙企業（有限合伙）、毛杰
等共 59 名上海華拓股東簽訂了《股權轉讓協議》。其中， 31 名股東不參與業績承諾，轉讓數量為 6,178.60 萬股，占上海華拓總股本的 36.17%，作價為 36,893.63 萬元； 28 名股東參與業績承諾，轉讓數量為 4,413.47 萬股，占上海華拓總股本 的 25.84%，作價為 32,942.12 萬元。

	持股比例	交易對價	相對估值
參與業績承諾的交易對方	25.84%	32,942.12	127,484.98
不參與業績承諾的交易對方	36.17%	36,893.63	102,000.64

參與業績承諾的交易對方相對于不參與業績承諾的交易對方，估值高25%


掃描二維碼關注董秘網微信公眾號